23 de enero de 2020
Nuevos productos de seguros: garantía e indemnización
El uso de seguros en fusiones y adquisiciones está aumentando, según un informe reciente de Aon. Desde 2014, ha habido un aumento del 35 por ciento en los acuerdos de fusiones y adquisiciones en los que el seguro de garantía e indemnización (W&I) ha sido parte de la transacción.
En una fusión o adquisición, el vendedor hace ciertas declaraciones y garantías. El comprador encontrará favorable tener un seguro W&I para protegerse de las pérdidas derivadas de determinados incumplimientos del contrato de adquisición. Pero el seguro favorece tanto a compradores como a vendedores:
Según un artículo reciente de los abogados Richard D. Harroch, David E. Weiss y Richard V. Smith (citado a continuación), los vendedores se benefician de varias formas:
- Puede reducir o eliminar la indemnización del vendedor tradicional por incumplimiento de declaraciones y garantías.
- Puede reducir o eliminar un depósito en garantía o retención que de otro modo reduciría las ganancias recibidas por los accionistas del vendedor al cierre de la adquisición.
- Puede proporcionar una salida más limpia para el vendedor, con menos pasivos contingentes asociados con la venta de la empresa.
- El vendedor (y el abogado del vendedor) puede sentir que puede dar las representaciones y garantías más extensas que el comprador querrá en el acuerdo de adquisición, sin tantos calificativos de "materialidad" y "conocimiento", lo que lleva a una resolución más rápida de la forma del acuerdo de adquisición. .
Para los compradores, los beneficios del seguro de declaraciones y garantías incluyen:
- Hacer que la oferta del comprador parezca más atractiva para un vendedor, ya que no se requeriría depósito en garantía ni retención (como lo proporciona el seguro).
- Una forma de darle al comprador tiempo adicional para descubrir problemas con el negocio adquirido (ya que las declaraciones y garantías a menudo son válidas solo hasta que se completa la transacción).
- Protección mejorada para el comprador, en cantidades superiores a las que el vendedor podría acordar.
- Mejorar la probabilidad de que el comprador prevalezca sobre una reclamación bajo la póliza, ya que el vendedor probablemente dará representaciones y garantías más extensas en el acuerdo de adquisición.
Para ambas partes, el seguro de representaciones y garantías generalmente simplifica y acelera la negociación del contrato de adquisición, ya que el vendedor tiene menos interés en negociar el alcance de sus representaciones, ya que el seguro existe. Además, en un acuerdo en el que habrá una indemnización limitada posterior al cierre por parte de los accionistas del vendedor, el vendedor tiene menos interés en resistir las advertencias de materialidad en las que el seguro cubrirá todas las pérdidas y, por lo tanto, este aspecto de la negociación del acuerdo también se puede concluir relativamente. con rapidez.
Los límites y exclusiones en representaciones y garantías Cobertura de seguro
Los compradores y vendedores deben comprender que el seguro de representaciones y garantías no es una alternativa en blanco y negro a la estructura tradicional de indemnización posterior al cierre, depósito en garantía / retención y supervivencia de representaciones y garantías de los acuerdos de fusiones y adquisiciones de empresas privadas. Es importante destacar que las declaraciones y garantías de las pólizas de seguro suelen contener las siguientes exclusiones y límites:
- La póliza cubre hasta una cierta cantidad en dólares por pérdidas, generalmente el 10 por ciento de la consideración de la transacción de fusiones y adquisiciones. Por lo tanto, el comprador puede correr el riesgo de sufrir pérdidas extraordinarias.
- La póliza no cubre incumplimientos de los convenios del vendedor en el acuerdo de adquisición.
- La póliza no cubre los ajustes del precio de compra (como los ajustes del capital de trabajo a partir de la fecha de cierre del trato).
- La póliza excluirá las pérdidas debidas al incumplimiento de declaraciones y garantías de las que el comprador tenía conocimiento, generalmente definido como "conocimiento real" de ciertos miembros identificados del equipo de negociación. Dada la extensa investigación de diligencia debida que los compradores suelen realizar (y las aseguradoras esperan), esta exclusión podría resultar en la falta de cobertura de riesgos materiales, como el riesgo de infracción de patente.
- La póliza puede excluir ciertas cuestiones relacionadas con los impuestos, incluidos los impuestos acumulados en el balance general para los períodos anteriores al cierre, los impuestos de transferencia, los impuestos revelados en el Programa de divulgación de fusiones y adquisiciones y la disponibilidad para el comprador de pérdidas operativas netas y créditos fiscales de I + D.
- La política puede incluir una excepción para las responsabilidades asociadas con la clasificación errónea de empleados / contratistas independientes y las leyes de salarios y horas.
- La política puede excluir representaciones y garantías prospectivas (como proyecciones de ingresos).
- La póliza puede excluir ciertos tipos de pérdidas (como daños consecuentes o múltiples).
- Si el comprador tiene inquietudes específicas sobre los límites o exclusiones (por ejemplo, en lo que respecta a la infracción de propiedad intelectual), algunas aseguradoras están dispuestas a negociar la cobertura con una cláusula adicional de "cobertura en exceso" a la póliza o modificar la póliza en consideración del pago de primas adicionales especiales.
La póliza puede excluir responsabilidades relacionadas con el asbesto u otros problemas ambientales.
No obstante, para los compradores estratégicos, las representaciones y las garantías, el seguro puede ser una alternativa atractiva a los remedios tradicionales posteriores al cierre.
Se puede acceder al artículo completo de Harroch, Weiss y Smith en AllBusiness.com.